Colusión en licitaciones

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Colusión en Licitaciones
JUAN IGNACIO DONOSO
JEFE (S) UNIDAD ANTI-CARTELES
FISCALÍA NACIONAL ECONÓMICA
18 DE ABRIIL DE 2012
¿QUÉ ES BID RIGGING?
“Bid Rigging’” o “Collusive Tendering” es una colusión entre oferentes
en licitaciones públicas, destinado a hacer fracasar el proceso
competitivo para obtener un beneficio mayor que el que obtendrían
en competencia efectiva.
OECD – Lineamientos para combatir la colusión entre oferentes en
licitaciones públicas:
“La manipulación de licitaciones (o la colusión entre oferentes en
licitaciones) se presenta cuando las compañías, que se esperaría que
compitieran entre sí, conspiran secretamente para aumentar los
precios o reducir la calidad de los bienes o servicios que ofrecen a los
compradores que buscan adquirir bienes o servicios por medio de un
proceso de licitación.”.
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JURISDICCIONES DÓNDE SE HA SANCIONADO EL BID RIGGING
OECD 2008: Mejoramiento de la Gestión Pública Mediante el Combate a la Colusión
entre Oferentes en Licitaciones (Bid Rigging)
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RECONOCIMIENTO EXPRESO DEL ILÍCITO - CANADÁ
Artículo 47 de la Competition Act de Canadá
(1) En esta sección “Bid Rigging” significa:
a) Un acuerdo o concertación entre dos o más personas, a través de
la cual una o más d ellas acuerda o se obliga a no presentar una
oferta en una licitación pública, o
b) La presentación, en una licitación pública, de propuestas
acordadas en un acuerdo o concertación entre dos o más oferentes,
donde el acuerdo o concertación no es conocida por la entidad que
convoca la licitación
(2) Cualquier persona que es parte de un bid rigging será culpable de
una ofensance sancionable con multa a discreción de la Corte o con
presión por un período que no exceda de 5 años o ambos.
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RECONOCIMIENTO EXPRESO DEL ILÍCITO – JAPÓN
Ley N°101 de 2002 de Japón: Ley de Eliminación y Prevención de
Bid Rigging:
Artículo 1 (Propósito): Esta ley regula: las medidas a adoptarse para
eliminar y prevenir la existencia de bid rigging, (…) las demandas
dirigidas en contra de los empleados por participar en dicho ilícita, y
las demandas en su contra por indemnización de perjuicios, (…) la
coordinación y cooperación entre órganos administrativos para
eliminar y prevenir el bid rigging; y establece sanciones a ser
impuestas a los empleados por realizar actos desleales en las
licitaciones.
Artículo 2 (Definiciones), N°4:
El término bid riggin en esta ley significa (…) que un empresario
deseando participar en una licitación pública decida, en concertación
con otros empersarios, la oferta que resultará ganadora o el precio al
cual se adjudicará la licitación.
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RECONOCIMIENTO EXPRESO DEL ILÍCITO – CHILE
Artículo 3º del Decreto Ley N° 211
El que ejecute o celebre, individual o colectivamente, cualquier
hecho, acto o convención que impida, restrinja o entorpezca la libre
competencia, o que tienda a producir dichos efectos, será sancionado
con las medidas señaladas en el artículo 26 de la presente ley, sin
perjuicio de las medidas preventivas, correctivas o prohibitivas que
respecto de dichos hechos, actos o convenciones puedan disponerse
en cada caso.
Se considerarán, entre otros, como hechos, actos o convenciones
que impiden, restringen o entorpecen la libre competencia o que
tienden a producir dichos efectos los siguientes:
a) Los acuerdos expresos o tácitos entre competidores, o las
prácticas concertadas entre ellos, que les confieran poder de
mercado y que consistan en fijar precios de venta, de compra u
otras condiciones de comercialización, limitar la producción,
asignarse zonas o cuotas de mercado, excluir competidores o
afectar el resultado de procesos de licitación.
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TÉCNICAS PARA LLEVAR A EFECTO EL BID RIGGING
•
Supresión o limitación de posturas
•
Propuestas complementarias
•
Rotación del ganador
•
Subcontratación
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TÉCNICAS PARA LLEVAR A EFECTO EL BID RIGGING
Posturas Encubiertas (Cover Bidding)
También conocidas como posturas de cortesía, simbólicas, simuladas
o complementarias.
Constituyen la forma más frecuente en que los acuerdos colusorios
entre oferentes son llevados a cabo.
Características:
(1) un competidor acuerda presentar una oferta que es más elevada
que la oferta del ganador previamente determinado por el
acuerdo,
(2) un competidor presenta una oferta que es conocida
manifiestamente demasiado elevada para ser aceptada, o
y
(3) un competidor presenta una oferta que contiene entre sus
condiciones generales términos conocidos y claramente
inaceptables para el comprador.
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TÉCNICAS PARA LLEVAR A EFECTO EL BID RIGGING
Supresión o Retiro de Posturas
En esta figura una empresa no presenta una oferta a la evaluación
final del adquirente, con la finalidad de que el ganador sea el otro
postulante.
Características:
(1) Una o más empresas consienten en no presentar ofertas, o
(2) Una o más empresas consiente en retirar la oferta previamente
presentada.
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TÉCNICAS PARA LLEVAR A EFECTO EL BID RIGGING
Rotación del Ganador
Las empresas del pacto presentan ofertas pero han previamente
acordado ir rotando en la posición de adjudicatario o ganador (es
decir, la mejor propuesta).
Son varias las maneras en que los acuerdos de rotación del ganador
son implementados:
(1) Los miembros del acuerdo pueden decidir asignar contratos por
montos aproximadamente iguales a cada firma o
(2) Los miembros puede asignar volúmenes de negocio que
correspondan al tamaño de cada empresa.
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TÉCNICAS PARA LLEVAR A EFECTO EL BID RIGGING
Acuerdos de Reparto de Mercados o de Clientes
Los competidores se reparten el mercado y acuerdan no competir por
determinados clientes o en determinadas áreas geográficas.
Características:
(1) Empresas competidoras pueden, por ejemplo, repartirse clientes
determinados o tipos de clientes entre diferentes empresas y así,
empresas competidoras no presentarán ofertas (o sólo
presentarán posturas simbólicas) respecto de aquellos contratos
licitados por determinada clase de clientes potenciales que ha
sido asignada a otra empresa en específico.
(2) Como contrapartida, dicho competidor no presentará una oferta
competitiva respecto de un grupo determinado de clientes
asignado a otras empresas del pacto.
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CARACTERÍSTICAS DE INDUSTRIAS QUE FACILITAN A QUE SE
PRODUZCAN ACUERDOS COLUSORIOS ENTRE OFERENTES
•
Bajo número de proveedores o clientes
•
La base de oferentes no ha experimentado cambios (escasa o
nula entrada de nuevos actores)
•
Condiciones de mercado estables
•
Licitaciones repetidas
•
Producto homogéneos
•
Productos o servicios sencillos
•
Pocos sustitutos cercanos
•
Existencia de una o más asociaciones gremiales activas
•
Ausencia de cambios tecnológicos significativos
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ASPECTOS A OBSERVAR EN LICITACIONES PARA PREVENIR
BID RIGGING
•
Recabar información antes de diseñar el proceso licitatorio
•
Diseñar el proceso licitatorio en orden a maximizar la participación
posible de oferentes en efectiva competencia
•
Definir requerimientos claramente y evitar introducir predictibilidad
•
Diseñar la licitación con miras a reducir efectivamente la
comunicación entre oferentes
•
Elegir cuidadosamente el criterio para evaluar las ofertas y
adjudicar el contrato licitado
•
Aumentar la conciencia de los miembros de su equipo sobre los
riesgos de colusión entre oferentes en las licitaciones de
abastecimiento.
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MEDIDAS ADOPTADAS
COMBATIR BID RIGGING
POR
CHILE
PARA
PREVENIR
Y
Proyecto FNE – OECD
Objetivo: Capacitación a funcionarios públicos en materia de
prevención de colusión en licitaciones
•
Estrechar trabajo entre funcionarios inter agencias
•
Formar a funcionarios de abastecimiento en señales de alerta en
licitaciones
•
Indicar cómo recabar información relevante (y cuál es ésta)
•
Ilustrar respecto a costos para el presupuesto público
•
Poner sobre aviso a los funcionarios de abastecimiento para no
participar en este tipo de prácticas
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MEDIDAS ADOPTADAS
COMBATIR BID RIGGING
POR
CHILE
PARA
PREVENIR
Y
Resultados de Proyecto FNE – OCDE
1)
Comité interinstitucional
abastecimiento público:
•
•
•
•
•
•
•
2)
anti-colusión
en
licitaciones
de
Fiscalía Nacional Económica;
Contraloría General de la República;
Ministerio de Obras Públicas;
Ministerio de Vivienda y Urbanismo
Dirección de Compras Públicas (ChileCompra);
Consejo de Auditoría Interna General de Gobierno (CAIGG);
Red de Abastecimiento (REDABA)
Organización del Día de la Competencia 2008 especialmente
dedicado a la colusión entre oferentes en licitaciones de
contratación pública
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MEDIDAS ADOPTADAS
COMBATIR BID RIGGING
POR
CHILE
PARA
PREVENIR
Y
Resultados de Proyecto FNE – OCDE
3)
Banner especializado en sitio web institucional:
4)
Capacitaciones de Funcionarios Públicos
5)
•
Participación de FNEen seminarios del Consejo de Auditoría
Interna General de Gobierno (CAIGG) y de la Red de
Abastecimiento (REDABA) = más de 400 funcionarios
•
Participación de FNE en acciones desarrolladas por la
Dirección de Compras Públicas y la Contraloría General de
la República
Guía para la Detección de Colusión entre Oferentes en
Licitaciones Públicas y Documento de Promoción Compras
Públicas y Libre Competencia
http://www.fne.gob.cl/wp-content/uploads/2011/08/Material-dePromoci%C3%B3n-1-Compras-p%C3%BAblicas-Abr2011.pdf
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MEDIDAS ADOPTADAS PARA COMBATIR EL BID RIGGING
Proyecto FNE – ChileCompra
Objetivo: Colaboración mutua en actividades de difusión,
capacitación de funcionarios públicos y la transferencia de
información.
•
Evaluación e implementación de mejoras pro-competitivas a los
procesos de contratación pública
•
Realización de actividades conjuntas de capacitación dirigida a
proveedores, con el fin de entregarles las nociones básicas de
comportamiento en el sistema de compras públicas y explicar la
normativa especializada existente
•
Revisión de licitaciones públicas realizadas, con el objeto de
detectar y perseguir conductas ilícitas
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REVISIÓN DE LICITACIONES PÚBLICAS REALIZADAS
Primera Etapa:Priorización de sectores
Determinación en base a “pérdidas de bienestar por potencial ilícito
anticompetitivo” (e.g. población afectada, bien de consumo básico,
incidencia en gasto de los hogares, impacto en la economía, etc.).
Segunda Etapa: Screening Estructural:
Determinación de elementos en el mercado que pueden facilitar o
dificultar la colusión (e.g. concentración de mercado, producto
homogéneo, barreras a la entrada, contacto multimercado, etc.).
Tercera Etapa: Screening Conductual
Verificación de conductas sospechosas:
•
Respecto a precios (e.g. quiebres estructurales en precios,
coeficientes de variación bajos, etc.).,
•
Respecto a ofertas (e.g. mismos proponentes que se turnan,
posturas muy por encima de precios de referencia, etc.), y
•
Otras (e.g. errores comunes, similitudes en las ofertas, etc.)
Cuarta Etapa: Utilización de facultades de entrada y registro
Búsqueda de evidencia en empresas que demuestre colusión.
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¿CUÁL HA SIDO EL RESULTADO DE
LA REVISIÓN DE LAS
LICITACIONES PÚBLICAS
PASADAS?
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Para más información
Oficina SIAC:
 (2) 753 56 31
 [email protected]
O visite
www.fne.gob.cl

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