la prescripción adquisitiva de dominio y la reivindicación

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Abogado Enrique Salazar Fernández
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Una persona que tiene un bien inmueble en
posesión, continua, pacífica y pública, por el
plazo de más de 10 años y con ánimo de
propietario, pero que no ha iniciado proceso
alguno de usucapión, es demandado por el
titular del inmueble por reivindicación,
solicitándole la entrega del bien.
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¿Puede el demandado oponer la prescripción
adquisitiva de dominio como medio de
defensa?
¿La usucapión requiere necesariamente de
proceso judicial que la declare para ser válida?
¿La posesión deja de ser pacífica?
¿La pacificidad de la posesión se debe
entender que hasta el momento en que se
cumple el plazo o hasta la demanda de
usucapión?
La reivindicación constituye la pretensión interpuesta
por el propietario no poseedor contra el poseedor no
propietario,
 Implica que los requisitos para su amparo son:
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 a) que
se acredite plenamente la propiedad del
demandante;
 b) que se individualice plenamente el bien materia de litis;
y,
 c) que quien ostente la posesión del bien reclamado, lo
haga sin título alguno.
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El artículo 927 del Código Civil no define a la
reivindicación, pero le da el carácter de
imprescriptible.
Teoría subjetiva se sustenta en el abandono y la
negligencia del propietario anterior; la usucapión
presupone una inacción, Inactividad u omisión del
verdadero propietario, que no ejercita su derecho. El
verdadero propietario ha sido negligente en su
omisión y actividad. Ha sido con ella el causante de la
situación actual y a él le debe parar el perjuicio.
 Teoría objetiva, la usucapión fue introducida en
atención del bien público y no se trata con ella de
favorecer y proteger intereses individuales sino un
interés social general de la vida económica y jurídica.
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La posesión a titulo de propietario se refiere la posesión ad
usucapionem. La posesión prescriptoria requiere un animus
domini, es decir, que el poseedor debe poseer el bien "para
sí", comportándose como propietario sin reconocer título
alguno de propiedad o de posesión
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La posesión continua significa que se ejercita sin solución
de continuidad en el tiempo. Vale decir, que no tiene
vacíos, intermitencias ni lagunas. El poseedor no cesa
nunca de poseer el bien
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La posesión pública significa que no se disfrute
ocultamente, como ocurriría si quien la disfruta lo hace a
escondidas de los demás
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La posesión es pacífica cuando tanto la adquisición
cuando la continuidad o continuación de la posesión
debía fundarse en la no utilización de la fuerza o
violencia.
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El justo título es aquél que por su naturaleza es capaz
de producir la transmisión del dominio, aunque exista
algún defecto o vicio originario que afecte la facultad
de disponer del transmitente
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La buena fe del poseedor consiste en creer que le
pertenece la cosa o derecho que posee.
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La naturaleza procesal de la reivindicación es la de ser
una pretensión de condena, en la medida que lo que
ordena es que el demandado entregue el bien, es
decir, que cumpla con determinada prestación a favor
del demandante. Y en el mismo sentido, por
congruencia procesal, la sentencia es de condena.
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La prescripción adquisitiva de dominio es una acción
declarativa debido a que se limita a declarar el
derecho del usucapiente, sin constituirlo, puesto que
ya es propietario por el sólo transcurso del plazo legal
con los requisitos que demanda el artículo 950 del
Código Civil.
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El derecho subjetivo es “la posibilidad
garantizada de exigir lo que las normas jurídicas
atribuyen a alguien como propio” (Miguel
Reale);
Se admite hoy en día, que éste contiene una
facultad
de
obrar,
como
posibilidad
normativamente reconocida y garantizada para
actuar en cierto sentido
El derecho del artículo 950 del Código Civil es un
derecho subjetivo
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La sentencia del proceso judicial de
prescripción adquisitiva de dominio, que se
iniciara a pedido del usucapiente, es
declarativa y con efectos ex tunc al inicio de la
posesión.
Solo es declarativa en la medida que está
reconociendo un derecho subjetivo ya
ganado por el poseedor usucapiente.
A tal punto que este reconocimiento puede
ser ahora en sede administrativa o notarial.
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El artículo 952 del Código Civil regula, no una
formalidad obligatoria ad solemnitatem para
lograr la propiedad o un derecho supeditado a
demanda judicial, sino que propone una facultad
para obrar cuando dispone que “Quien adquiere
un bien por prescripción puede entablar juicio
para que se le declare propietario”.
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Se reconoce ya como propietario al poseedor ad
usucapionem
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La usucapión sirve para convertir al poseedor
en propietario, también sirve para adquirir
otro derecho real, como la servidumbre
mediante posesión en concepto de dueño.
Pero hoy en día, la prescripción adquisitiva
tiene una reconocida función probatoria de la
propiedad y sirve tanto al propietario para
demostrar que lo es, como al poseedor ad
usucapionem.
Un sector de la judicatura nacional, ha rechazado in
limine por improcedente la reconvención del poseedor
que se le declare propietario por prescripción
adquisitiva de dominio; sostienen que la demanda de
reivindicación se tramita en proceso de conocimiento,
mientras que la prescripción adquisitiva, por
procedimiento abreviado
 El elemento de conexidad y la necesidad de la
seguridad jurídica
 El argumento ad maioris ad minus, el que puede lo
mas puede lo menos
 El derecho a tutela jurisdiccional efectiva
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El derecho subjetivo no solo puede hacerse valer en el
proceso en vía de acción, sino también en vía de
excepción;
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Ésta última no en el sentido de excepción procesal,
sino en el de la excepción sustantiva, como defensa de
fondo en la contradicción.
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Nuestro Código Civil, reconoce la excepción de
incumplimiento en el artículo 1426, la excepción
sustantiva de caducidad en el artículo 1427, la
excepción de saneamiento en el artículo 1527, la
excepción de retención en el artículo 1127.2
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En este tipo de demanda que enfrenta a la Reivindicación
vs prescripción adquisitiva no declarada judicialmente, se
puede oponer como defensa de fondo la excepción
sustantiva prescripción adquisitiva de dominio, pues el
derecho ha sido ganado en el momento que el poseedor
con ánimo de propietario terminó por cumplir los
requisitos que exige la ley para la usucapión y en el plazo
de los 10 o 5 años
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El demandado deberá probar, en su contestación, que es
propietario por usucapión y acreditar todos los requisitos
exigidos por el artículo 950 del Código Civil y el artículo
504 del Código Procesal Civil
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Un sector de la jurisprudencia ha rechazado la defensa propuesta,
a modo de excepción material de la prescripción adquisitiva de
dominio y, por el contrario ha declarado fundada la demanda de
reivindicación, porque el demandado no ha probado que tenga a
su favor un título de propietario obtenido mediante sentencia (o
resolución administrativa o notarial) de prescripción adquisitiva de
dominio.
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El artículo 950 es un derecho subjetivo y que la sentencia que la
reconoce es declarativa.
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Y siendo un derecho subjetivo de carácter real es oponible erga
onmmes, aún contra el anterior propietario que le reclama la
reivindicación.
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Un sector de la jurisprudencia considera que el
requisito de posesión pacífica pierde su eficacia
si el poseedor es demandado por el titular en
una demanda en el que le discute su calidad de
poseedor y le exige la devolución del bien.
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Además, consideran que esta posesión pacífica,
esto es, sin procesos judiciales que la cuestionen,
debe mantenerse aún hasta la interposición de
la demanda de prescripción adquisitiva.
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“Para que se adquiera la propiedad por prescripción adquisitiva, se requiere,
entre otros requisitos, que la posesión sea pacífica, entendiéndose por esta que
no se adquirió por la fuerza, que no está afectada por violencia y que no es
objetada judicialmente en su origen. No es pacífica la posesión cuando el
poseedor es demandado en vía de acción reivindicatoria”. (Cas. N° 1676-96. El
Código Civil a través de la Jurisprudencia Casatoria, p. 324).
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“Habiéndose establecido que el actor antes de interponer la presente demanda
sobre prescripción adquisitiva de dominio, fue emplazado judicialmente para que
desocupe el predio objeto de litis, tal hecho ha perturbado la posesión del
demandante, por lo que ella ha dejado de ser pacífica” (Cas. N° 770-97. El Código
Civil a través de la Jurisprudencia Casatoria, p. 325).
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“Para que la posesión continua permita acceder al derecho de propiedad debe ser
fundamentalmente pacífica, lo que significa que debe transcurrir sin generar
ningún conflicto con los derechos de los demás” (Exp. N° 78-96-Huánuco, Gaceta
Jurídica, Tomo N° 55, p. 15-A).
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El Segundo Pleno Casatorio, informa que “La
posesión pacífica se dará cuando el poder de
hecho sobre la cosa no se mantenga por la
fuerza; por lo que, aún obtenida violentamente,
pasa a haber posesión pacífica una vez que cesa
la violencia que instauró el nuevo estado de
cosas”
No se refiere a procesos judiciales que dejen sin
efecto la pacificidad.
El proceso civil no es, sino, la mejor expresión de
pacificidad en la solución de los conflictos.
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El Decreto Supremo Nº 032-2008-VIVIENDA aprueba el Reglamento del Decreto
Legislativo Nº 1089 - Decreto Legislativo que establece el Régimen Temporal
Extraordinario de Formalización y Titulación de Predios Rurales, en su Título II
sobre la Formalización de predios rurales en propiedad del Estado, en lo referido
a la regularización de los poseedores de un predio rústico de propiedad del
Estado
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El artículo 40.2, sobre los requisitos para la Prescripción Adquisitiva de Dominio,
dispone que el poseedor debe “Ejercer la posesión pacífica, es decir, exenta de
violencia, de manera que la continuidad de la posesión se haya basado en
circunstancias que no impliquen el uso de la coacción o la fuerza,
independientemente de la forma como se originó la ocupación.
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Si la posesión se originó en forma violenta, el plazo prescriptorio comenzará a
computarse desde la cesación de los actos violentos. Este requisito se entenderá
cumplido si los poseedores en uso de la facultad que les confiere el artículo 920
del Código Civil, repelen la fuerza y recobran la posesión sin intervalo de tiempo.
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No afecta el requisito de la posesión pacífica, la interposición de
denuncias o demandas judiciales o administrativas contra el
poseedor, siempre que en éstas no se discuta el derecho de
propiedad o posesión, o si éstas hubieran concluido sin
pronunciamiento sobre el fondo, tales como la declaración de
improcedencia, abandono o desistimiento.
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Si estos procesos hubiesen concluido favorablemente al
demandante, se entenderá interrumpido el período prescriptorio a
partir de la fecha de interposición de la acción.
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En los casos de demandas interpuestas con posterioridad al
cumplimiento del plazo prescriptorio de cinco (05) años, éstas
no afectarán la prescripción ganada por el poseedor
demandado, no surtiendo efectos de interrupción del período
prescriptorio cumplido”
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El artículo 57 del Decreto Supremo Nº 0062006-VIVIENDA Reglamento del Título I de la
Ley Nº 28687, referido a “Formalización de la
Propiedad Informal de Terrenos Ocupados
por Posesiones Informales, Centros Urbanos
Informales y Urbanizaciones Populares” tiene
el mismo texto del artículo 40.2 del Decreto
Supremo Nº 032-2008-VIVIENDA.
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La pacificidad a la que alude el artículo 950 del Código
Civil se debe entender como no violenta y los
procesos judiciales dirigidos contra el poseedor en
nada enervan la posesión pacífica.
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La demanda en contra del poseedor no altera la
calidad de posesión pacifica, no tienen relación con
ella.
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La acción reivindicatoria o cualquiera otra acción de
tutela de la propiedad, lo que logran es interrumpir la
posesión, pero no eliminan la posesión.

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