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La legge n. 189 dell’8 novembre 2012 (art.3
comma I) o “Legge Balduzzi”.
Verso il superamento della natura
contrattuale del rapporto tra il medico ed il
paziente?
GIUSEPPE BUFFONE
MODELLO TRADIZIONALE
2
Ma che natura giuridica la
responsabilità del sanitario?
Oggi: formazione di un diritto vivente
v. Corte di Cassazione, Ufficio del
Massimario e del Ruolo, La
responsabilità civile e penale del
chirurgo nella giurisprudenza di
legittimità, Relazione n. 157 del 4
settembre 2012
3
Ospedale
Contratto
Atipico di
Spedalità
Concluso
Per fatti concludenti
Medico
1218 c.c.
Paziente
Contatto
sociale
4
Cass. civ. 24791/2008

La responsabilità del medico ha natura
contrattuale e trova fondamento nel c.d.
contatto sociale, che assurge a fonte di un
rapporto obbligatorio, modellato sul contratto
d’opera professionale
Sgretolata la categoria obbligazioni di
mezzo/risultato: è sempre un 1218 c.c.
 Costruzione da estendere anche alla chirurgia
estetica

5
… IERI?
OGGI: alcuni…ritorni…
responsabilità extracontrattuale del medico,
dipendente
Cass. Civ., sez.
III, sentenzaospedaliero
8 maggio 2012 n.
6914 (Pres. Petti, rel. Barreca)
Cass. civ., Sez. III, 13/03/1998, n. 2750
Anziana muore suicida in una casa di cura,
Cass.dalla
civ., Sez.
III, 20/11/1998,
n. 11743
gettandosi
finestra;
la figlia propone
azione risarcitoria contro la casa di cura. La
Cassazione inquadra l’azione nell’ambito del
2043 c.c.
2043 c.c.
Cattedra di diritto privato
(A-D)
prof. Valerio Donato
6
Segue..
Come si distribuisce l’onere della prova?
 Applicazione
“secca” dell’art. 1218 c.c.
Anche sul 2236c.c.; v. Marco Bona, La
responsabilità dei medici e delle strutture
sanitarie, Milano, 2009, 347
7
Medico
Paziente
1) Può provare
Sussistenza del
l’adempimento esatto
rapporto
Sgretolata
la
(l’inadempimento
non c’è stato) Costruzione teorica
Dell’obbligazione
Inadempimento
Medica come
2) Inadempimento
Obbligazione di del
MEZZI
debitore
non imputabile (es.
caso fortuito)
3) Mancanza di
causalità
Eziologia
(inadempimento –
danno)
8
I Lavori del Decreto Balduzzi
PRIMA
SECONDA
FASEFASE
- Art.- Art.
3 comma
3 comma
I del IDecreto
legge
189/2012:
Legge 13 settembre
“l’esercente
2012
la professione
n. 158. Nellasanitaria
versione
che originaria,
nello svolgimento
la normadella
prevede
propria
cheattività
“fermo si
restando
attiene
il disposto
a linee guida
dell’articolo
e buone2236
pratiche
del codice
accreditate
civile, nell’accertamento
dalla comunitàdella
scientifica
colpa lieve
non
risponde
nell’attività
penalmente
dell’esercente
per colpa
le professioni
lieve. In sanitarie
tali casi
il giudice,
resta comunque
ai sensi dell’articolo
fermo l’obbligo
1176 del
di cui
codice
civile,
all’articolo
tiene conto
2043
in del
particolare
codice civile
dell’osservanza,
(…)”.
nel caso concreto, delle linee guida e delle buone
pratiche accreditate dalla comunità scientifica
nazionale e internazionale”.
9
Che significato attribuire alla
proposizione:
?
In tali casi (esclusione responsabilità penale
per colpa lieve) resta comunque fermo
l’obbligo di cui all’articolo 2043 del
codice civile
10
Premesse
Il
legislatore
 Principio del Legislatore consapevole
«interventista»
Interviene
nella
Norme
presuppongono
Cass.
civ.,che
sez.«non
III, 24interpretano»
agosto 2007,ma
n. 17958:
Il canone alcuni
concetti dati per
assiomi
presupponenti
interpretativo
del
“Legislatore
consapevole”
circolazione
giuridica
dei
presuppone
Parlamento
attento
diritto
v. Cass. civ.,un
sez.
III, sentenza
20alnovembre
n. 20292,
giurisprudenziale
e composto,
almeno
parte,di
da
Pres.
Petti, est. Travaglino
in
cuiframmenti
lainCorte
concetti
e getta
tecnici.
Ciò detto,
si tratta
un criterio
che deve
Cassazione
reputa
che di
i d.P.R.
37 e 181
del 2009
di l’interprete
sovranità
nel
terreno
orientare
verso la scelta
ermeneutica
abbiano
“inequivocamente
resa
manifesta
la più
volontà
vicina
alla volontàdisovrana
della
popolo
come ontologia
del legislatore”
afferma
autonomia
della
interpretazione
rappresentato
nelle Camere
del danno morale).
11
Applicati al caso dell’art. 3, I, l. 189/12
 IA
NTENTIO
LEGIS
NALISI ECONOMICA
DEL
DIRITTO
Il 
corpus
iuriseconomico
haPlaARLAMENTARI
«dichiarata
finalità dipuò
intervenire
L’argomento
(crisi economica)
essere
LAVORI
contro
il dilagante
fenomeno
della che
cd. medicina
considerato
come ulteriore
argomento
incide sulla
Servizio Studi del Senato della Repubblica – rapporto
difensiva».
interpretazione
dell’istituto?
SiCasi
ricorda
nell'attuale
ordinamento,
è controverso
se di
ricaduta
della evoluzione
della giurisprudenza,
nel senso
-MARTINI:
: La che,
la
responsabilità
dell'esercente
una
professione
sanitaria
applicare
l’art.
1218
c,c,
ha
di
fatto
tolto
la
disciplina
della
colpa medicaper
- es. Cass. civ. SSUU19499/08 sul maggior danno da svalutazione,
operi
come
lavoratore
come
dalche
guscio
protettivo
dell’art.
2043dipendente
c.c.
ha di ofatto
determinato un
contrastare
il ricorso
anomalo
al ed
credito;
radicale
sbilanciamento
processualesiaa sfavore
del medico
collaboratore
di unadell’equilibrio
struttura sanitaria
riconducibile
a
- Es. Cass. civ. SSUU 23726/07, sulle domande frazionate con credito
gravato
dell’onere probatorio,
tipicoo nella
colpa
contrattuale, e portatore in
responsabilità
contrattuale
invece
a
quella
unitario.
proprio delle conseguenze del mancato assolvimento di tale onere, anche
extracontrattuale
qualora l’esito dell’indagine scientifica non raggiunga margini di certezza
MEDICO
OSPEDALIERO:
incidenza
DIRETTA
dei
risarcimenti
sul
in esame
[art.
3] riconduce
[la aresponsabilità
taliLadanorma
corroborare
un principio
causalistico
idoneo
costituire
in colpa
sistema
sanitario
nazionale
certa
delnell'ambito
medico
dell’operato
medico]
della cosi detta responsabilità
extracontrattuale
12
PrimeInterviene
reazioni della
giurisprudenza
la Cassazione
Cass. Civ. 10 gennaio 2013 n. 4030 in
 TRIB. AREZZO
, 14 FEBBRAIO 2013
www.ilcaso.it
 TRIB. VARESE, SEZ. I CIV.,
L’art. 3 comma I della Legge n. 189/12 non impone alcun
L’art. 3 commadell’attuale
I del d.l. 13 settembre
2012 n. 158, contrattuale
conv. in l. 8 novembre
ripensamento
inquadramento
della
26.11.2012
N. 1406
2012, ha depenalizzato
responsabilità
medica
in casofunzionale
di colpa lieve,
responsabilità
sanitariala(che
non sarebbe
neppure
ad dove
una
l’attività
sanitaria si -siaprevedendo
attenuto a linee
buone
l’esercente
L’art. di3 della
189/2012
cheguida
neila ecasi
in pratiche
politica
abbattimento
dei
risarcimenti
giacché
responsabilità
accreditate dalla comunità scientifica. L’esimente penale non elide, però
cui il medico
nonfermo
risponda
penalmente,
comunque
sia
solidale
dellae resta
struttura
nel
cui
i sanitari
cheè
l’illecito civile
l’obbligo
diambito
cui all’art.operano
2043 del codice
civile che
tenutogenerale
all’obbligazione
del
aiconserverebbe
sensi
verrebbero
riassoggettati
al regime
aquiliano
clausola
del neminem civile
laedere,
sia risarcimento,
nel diritto
positivo,
sia
con riguardo
aidell’art.
diritti umani
inviolabili
quale è la
salute.
Ladel
materia
della
responsabilità
comunque
natura
contrattuale,
in
virtù
contratto
di ‘spedalità’
o
2043
del codice
civile
- suggerisce
l’adesione
al civile
segue, tuttavia,
le sue regole
consolidate
e non solo perconcluso
la responsabilità
‘assistenza
sanitaria’
che
viene
tacitamente
con
modello
di
responsabilità
civile
medica
come
disegnato
aquiliana del medico ma anche per quella cd. contrattuale del medico e della
l’accettazione
del paziente),sociale.
limita (nel primo periodo) a
struttura
sanitaria, daalcontatto
anteriormente
1999, inma
cui,sicome
noto, in assenza
determinare un’esimente in ambito penale (i cui contorni risultano
di contratto,
paziente apoteva
danno periodo)
ancora
tutti da il definire),
fare richiedere
salvo (nel il secondo
iatrogeno
esercitando
l’azione aquiliana.
l’obbligo
risarcitorio
e a sottolineare
(nel terzo periodo) la rilevanza
delle linee guida e delle buone pratiche nel concreto accertamento
della responsabilità (con portata sostanzialmente ricognitiva degli
13
attuali orientamenti giurisprudenziali).
Tutto deve
cambiare
perché nulla
cambi
Prospettive: tendenziale
atteggiamento
«conservativo» della
giurisprudenza, per
mantenere ferme le regole
consolidate.
(Il Gattopardo)
14
GRAZIE
15

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